對(duì)鐘的行為如何定性，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是鐘在盜竊財(cái)物時(shí)是利用職務(wù)上的便利還是利用工作上的便利，這是區(qū)分侵占罪與盜竊罪的主要標(biāo)準(zhǔn)。構(gòu)成職務(wù)侵占罪的條件是行為人利用其負(fù)責(zé)、管理、處理單位財(cái)產(chǎn)的職權(quán)，竊取、騙取或者侵吞單位財(cái)產(chǎn)。寶安律師事務(wù)所來講講相關(guān)的情況。

　　利用工作之便，是指行為人與單位財(cái)物沒有直接關(guān)系，只是利用容易接觸單位財(cái)物、熟悉作案環(huán)境等便利條件。對(duì)鐘某行為的定性之所以能夠產(chǎn)生一些分歧，緣于對(duì)快遞企業(yè)物品處于何人占有之間存在問題不同學(xué)生理解。

　　實(shí)際上，本單位財(cái)物不僅需要包括本單位擁有的所有權(quán)財(cái)物，也包括本單位財(cái)務(wù)管理、使用情況或者其他運(yùn)輸中他人以及所有的財(cái)物。因?yàn)槲覀兲幱谝粋€(gè)單位保管的他人財(cái)物一旦毀損或丟失，單位必須要對(duì)其賠償?？爝f物品在未送達(dá)到收貨人之前，其仍由快遞物流公司保管，應(yīng)屬于中國(guó)快遞服務(wù)公司市場(chǎng)占有的財(cái)物。也就是說，鐘某對(duì)運(yùn)輸中的快遞物品并沒有形成完整單獨(dú)占有。

　　從表面上看，鐘情利用的是它作為運(yùn)輸快車司機(jī)的工作，而實(shí)際上利用的是工作的便利。由于Zhong是快遞車輛的司機(jī)，他的職責(zé)是確保車輛和快遞物品安全到達(dá)目的地，他無權(quán)臨時(shí)管理運(yùn)輸物品，包括處理、轉(zhuǎn)讓和銷售。

　　同時(shí)，供應(yīng)商沒有授權(quán)某個(gè)時(shí)鐘占用、管理和運(yùn)輸貨物。因此，鐘的盜竊行為并不屬于其職務(wù)所控制的貨物的非法占有，其使用的便利實(shí)際上屬于便于運(yùn)輸貨物的工作便利?？梢姡姴粯?gòu)成侵占罪，應(yīng)構(gòu)成盜竊罪。

　　信息不公開交易罪的設(shè)立無疑是對(duì)基金業(yè)“老鼠窩”現(xiàn)象的一種遏制和打擊，但在實(shí)踐中發(fā)揮的作用相當(dāng)有限，原因在于法律不完善。

　　2009年2月8日發(fā)布的《中華人民共和國(guó)刑法修正案（七）》（以下簡(jiǎn)稱《刑法修正案（七）》）新增了使用未披露信息交易罪。其目的是有效打擊和遏制基金業(yè)日益增長(zhǎng)的“老鼠市場(chǎng)”現(xiàn)象。然而，自定罪以來，案件很少。

　　公開數(shù)據(jù)信息進(jìn)行顯示，2011年以來，因利用公司未公開發(fā)布信息技術(shù)交易而被判刑的基金項(xiàng)目經(jīng)理根據(jù)已有兩名，原光大保德信中國(guó)基金管理經(jīng)理許春茂和原長(zhǎng)城發(fā)展基金（博客，微博）經(jīng)理韓剛，分別被判處有期徒刑3年緩刑3年和1年。

　　但最有趣和最具爭(zhēng)議性的案件是李旭力，他涉嫌通過交易未公開信息非法獲利。本案一審判決再次引起了對(duì)“利用秘密信息”交易罪的關(guān)注和討論。

　　根據(jù)《刑法修正案(七)》的規(guī)定，買賣未披露資料罪是指證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的雇員，以及有關(guān)監(jiān)管部門或行業(yè)協(xié)會(huì)的雇員，違反規(guī)定，從事與該等資料有關(guān)的證券或期貨的買賣活動(dòng)，或明示或暗示地從事該等買賣活動(dòng)，而利用未披露資料，而非利用職務(wù)便利獲得的資料，作出嚴(yán)重行為。

　　為明確利用秘密信息交易罪的處罰依據(jù)，2010年5月7日發(fā)布了《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄刑事案件立案和起訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》。

　　此外，還進(jìn)一步規(guī)定了買賣未公開信息犯罪前科和起訴標(biāo)準(zhǔn)，證券交易累計(jì)成交額在50萬元以上，期貨交易累計(jì)占用保證金30萬元以上，累計(jì)避免損益15萬元以上； 重復(fù)利用內(nèi)幕信息以外的其他未披露信息進(jìn)行交易的；其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

　　從該款規(guī)定中可以明顯看出，構(gòu)成此罪的前提是相關(guān)企業(yè)從業(yè)工作人員的違規(guī)進(jìn)行交易是基于“內(nèi)幕信息技術(shù)以外的其他未公開的信息”而展開的。

　　寶安律師事務(wù)所覺得，作為一種利用未公開信息網(wǎng)絡(luò)交易罪的行為研究對(duì)象，未公開信息是中國(guó)發(fā)展證券期貨犯罪理論體系中的一個(gè)全新概念，如何認(rèn)定未公開信息管理無疑是證券期貨犯罪司法社會(huì)實(shí)踐能力極為重要的問題原因之一，或言之，是目前認(rèn)定利用未公開信息資源交易罪的一個(gè)教學(xué)難點(diǎn)。